Эксперт Уполномоченного предложил обязать налоговую службу в ходе борьбы с дроблением бизнеса выдавать предварительные заключения об отнесении к группе взаимозависимых лиц
Об этом в ходе круглого стола на тему «Дробление бизнеса: налоговые и уголовно-правовые аспекты», организованного аппаратом Уполномоченного при Президенте России по защите прав предпринимателей, заявил руководитель практики нормотворчества и регуляторных инициатив юридической компании МЭФ LEGAL Вадим Зарипов.
«Критерии дробления бизнеса сегодня по-прежнему не до конца ясны, – отметил Зарипов. – Однако, если поставлена задача избавиться от этого явления в целом, то их надо сделать максимально четкими и понятными. И при формировании переходного налогового режима сформулировать специальные защитные нормы.
В основу формирования переходного режима может быть положен налоговый маневр: определение лимита доходов не по лицу, а по группе взаимозависимых лиц, с одновременным повышением лимита и введением прогрессивной шкалы налоговых ставок, исходя из официальных размеров микро- и малого бизнеса».
«Здесь важно будет определить, кто подлежит включению в такую группу, как правильно определить вид деятельности того или иного участника, – подчеркнул Вадим Зарипов. – Сегодня для этого используется слишком расплывчатое и широкое понятие взаимозависимости: фактически это некие особые отношения между лицами, способные повлиять на результаты их экономической деятельности (пункты 1 и 7 ст. 105.1 НК РФ). Однако предпочтительней было бы использовать понятие контролирующих лиц, получающее стремительное осмысление и наполнение благодаря практике привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц (гл. III.2 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Необходимо ввести в налоговое законодательство определение такого понятия. Например, установить, что группа лиц – это совокупность лиц, имеющих общее контролирующее лицо, а контролирующее лицо – это физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее в соответствующем периоде право давать обязательные для исполнения указания.
Возможно, в отдельных случаях налогоплательщикам надо предоставить право доказывать налоговому органу наличие достаточной самостоятельности участников схемы, несмотря на формальные признаки группы, а при отсутствии самостоятельности подтверждать бизнес-логику (деловую цель) такой организации бизнеса.
Новые правила могут предусматривать возможность проведения специальной налоговой проверки одновременно в отношении всех лиц, подозреваемых в схеме, с вынесением одного общего решения. Если в результате пересмотра установлено, что лимит превышен, то перерасчет налогов по общей системе должен производиться каждому, кто использовал спецрежим, а не путем консолидации доходов на одно лицо, выбранное налоговым органом. Если взыскание с участников группы невозможно, то недоимка взыскивается субсидиарно с контролирующего лица. Если несколько контролирующих лиц – субсидиарная ответственность применяется к ним солидарно.
В силу многообразия хозяйственных ситуаций неизбежны пограничные ситуации, когда отнести лицо к группе или определить его вид деятельности налогоплательщику затруднительно. На этот случай необходим специальный сервис – предварительная (а не последующая, как при проведении выездных проверок) квалификация налоговым органом группы и вида деятельности (по аналогии с мотивированными мнениями в рамках налогового мониторинга).
В рамках такого сервиса налогоплательщик будет вправе (но не обязан) обратиться в региональное управление налоговой службы с заявлением о выдаче предварительного заключения. В заявлении он должен раскрыть значимые обстоятельства, которые усматривает для правильной квалификации права на УСН, и лиц, которые могут относится к его группе (последствия нераскрытия существенных налогозначимых обстоятельств – на налогоплательщике). Налоговый орган обязан предоставить налогоплательщику информацию по теме, а также вправе направить запросы, налогоплательщик вправе дать на них ответы. Налоговый орган не позднее 2-3 месяцев выдает свое заключение о том, кто из указанных лиц входит в группу, а кто не входит.
В свою очередь, если у налогового органа имеется информация о несоответствии налогоплательщика требованиям, он обязан своевременно направить налогоплательщику заключение об этом. Если заключение не направлено, налоговый орган лишается права ссылаться в дальнейшем на эту информацию.
Налогоплательщик вправе учесть заключение и внести уточнения, либо провести согласительную процедуру в ФНС, оспорить в суде. Если же оспорить в суде не удалось, налогоплательщик обязан исполнить заключение».